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2018年9月期刊

董事會是公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心部分，是整個國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)效率發(fā)揮的關(guān)鍵。國有企業(yè)董事會應(yīng)該具備足夠的權(quán)威、必要的能力和充分的客觀性，去承擔(dān)其戰(zhàn)略指導(dǎo)和監(jiān)督管理的職責(zé)。

當(dāng)前，隨著我國深化國企改革步伐的推進(jìn)，特別是隨著中央企業(yè)幾乎全部和地方國企90%層面的董事會的建立，如何確保董事會能夠真正有效運作并發(fā)揮應(yīng)有作用，當(dāng)值得各級黨政及國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的進(jìn)一步思考。這也系關(guān)我國國企法人治理結(jié)構(gòu)進(jìn)一步完善和國資國企深化改革的最終成效。

由于我國國有企業(yè)牽涉到太多的利益關(guān)系，因此，國有企業(yè)董事會在行使自己的職權(quán)時容易受到各方面權(quán)力的掣肘。而要避免這種現(xiàn)象，真正實現(xiàn)董事會治理的有效性，根據(jù)經(jīng)濟(jì)合作和開發(fā)組織（簡稱OECD）的最佳共識，則應(yīng)當(dāng)做到以下幾點。

一、董事會應(yīng)具有并保持自身的獨立性

保持國有企業(yè)董事會的獨立性，歷來都是一個巨大的挑戰(zhàn)。 董事會的地位和責(zé)任，常常受到兩個方面的侵蝕，一是所有權(quán)代表機(jī)構(gòu)，二是經(jīng)理層。為此， OECD通過其公司治理原則和國有企業(yè)公司治理指引，做出明確的闡述。

1、所有者（國家）應(yīng)當(dāng)尊重國有企業(yè)董事會的獨立性

在董事會成員的提名和選舉中，所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)應(yīng)該關(guān)注國有企業(yè)董事會對以專業(yè)性和獨立性方式行使其職責(zé)的需要。正如《OECD公司治理原則》中所闡述的那樣，重要的是董事會的每個成員在履行他們的責(zé)任時不能作為不同選舉團(tuán)的代表行事。獨立性要求所有的董事會成員以一種對所有股東負(fù)責(zé)的公正方式履行他們的責(zé)任。

當(dāng)國家是控制性股東時，就處在一個獨特的位置上，可以不經(jīng)其他股東同意而提名和選舉董事會。這項合法的權(quán)利應(yīng)于甄選、提名和選舉董事會成員的高度責(zé)任相匹配。在這個程序中，為了盡可能減少利益沖突，所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)應(yīng)該避免從國家機(jī)關(guān)過多地選舉產(chǎn)生董事會成員，尤其是對于那些部分是國家所有的國有企業(yè)和在競爭行業(yè)中的國有企業(yè)。有些國家已經(jīng)決定，避免從所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)或其他政府官員中提名或選舉任何人進(jìn)入國有企業(yè)董事會。目的是為了徹底杜絕政府直接干預(yù)國有企業(yè)經(jīng)營或管理的可能性，并且限制對國有企業(yè)董事會做出的決定由國家承擔(dān)責(zé)任。

2、要保證董事會對經(jīng)理層的相對獨立性

無論是重大決策還是聘任經(jīng)理人員，董事會應(yīng)該獨立于經(jīng)理層做出客觀的選擇，這是決策與執(zhí)行分權(quán)制衡、董事會制衡經(jīng)理層的需要。關(guān)于這一點，《OECD國有企業(yè)公司治理指引》（簡稱指引）也有規(guī)定，即“國有企業(yè)董事會應(yīng)該具備相當(dāng)能力進(jìn)行客觀和獨立的判斷。過去的良好實踐表明，董事會主席最好與首席執(zhí)行官(CEO)相分離。”

董事會主席與首席執(zhí)行官分任在國有企業(yè)中特別重要，這常常是考慮到授權(quán)董事會獨立于經(jīng)理層的必要性。董事會主席對引導(dǎo)董事會起著關(guān)鍵的作用，能確保董事會有效運作和鼓勵每一董事會成員在對國有企業(yè)進(jìn)行戰(zhàn)略性指導(dǎo)上的積極參與。當(dāng)董事會主席與首席執(zhí)行官分任時，董事會主席還有一個作用，就是能在董事會有效運作所包含的技能和經(jīng)驗方面與所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)達(dá)成一致。因此，董事會主席與首席執(zhí)行官相分離，應(yīng)該被認(rèn)為是建立有效的國有企業(yè)董事會的一個基本步驟。

3．引入足夠數(shù)量的外部董事

為保證董事會的獨立性，引入足夠數(shù)量并具有相關(guān)能力的外部董事是已被各國實踐證明了的有效方法。對此，《指引》在注釋中提到：“提高國有企業(yè)董事會客觀性的中心要求，就是引入足夠數(shù)量的、有能力的、能做出獨立判斷的外部非執(zhí)行董事。這些董事通常可以從私人部門招募，而且應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的能力和經(jīng)驗。這將有助于董事會更加以市場為導(dǎo)向，特別是對那些必須面對競爭的國有企業(yè)情況更是如此。”

4、確保董事會中職工代表有效行權(quán)

當(dāng)國有企業(yè)董事會中的職工代表通過法律或者集體協(xié)議得到授權(quán)時，應(yīng)該要求他們?yōu)閲衅髽I(yè)董事會的獨立性、能力和信息做出貢獻(xiàn)。員工代表應(yīng)該同所有其他董事會成員一樣擁有相同的義務(wù)和責(zé)任，應(yīng)該為公司的最大利益而工作和平等對待所有股東。

在國有企業(yè)董事會中，員工代表在本質(zhì)上不應(yīng)該被視為是對董事會獨立性的威脅。

二、董事會應(yīng)具有足夠的權(quán)力確保其行使職能

《指引》指出：“國有企業(yè)董事會應(yīng)該在服從政府和所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)制定的目標(biāo)的前提下，實施他們監(jiān)督經(jīng)理層和戰(zhàn)略指導(dǎo)的作用。他們應(yīng)該有權(quán)力任命和解雇首席執(zhí)行官。”

一般來說，董事會被看作是由市場誘導(dǎo)并演進(jìn)出來的經(jīng)濟(jì)組織，它的中心任務(wù)是要協(xié)調(diào)各種利益矛盾，并最有效率地對代理關(guān)系進(jìn)行控制。董事會往往著重關(guān)注企業(yè)的戰(zhàn)略管理，他們審查公司的戰(zhàn)略過程，并在此基礎(chǔ)上保證管理的適度發(fā)展和后續(xù)計劃的順利執(zhí)行。他們把決策管理的任務(wù)交給了高級管理人員，而由自己進(jìn)行決策控制工作，其對高級管理人員進(jìn)行監(jiān)督的一個重要途徑就是對其任免權(quán)的控制，這是董事會行使其他方面權(quán)利的一個保證。

1、落實董事會對經(jīng)理層的監(jiān)督和公司戰(zhàn)略的指導(dǎo)

在很多實例里，國有企業(yè)董事會沒有被賦予充分的職責(zé)和權(quán)威，來指導(dǎo)戰(zhàn)略，監(jiān)督經(jīng)理層和管控信息披露。國有企業(yè)董事會可能看到，他們的作用和職責(zé)會受到來自所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)和經(jīng)理層的兩頭侵蝕。協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)或所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)的職責(zé)是明確企業(yè)的總體目標(biāo)，但當(dāng)明確目標(biāo)與制定戰(zhàn)略的差異變得難以區(qū)分時，他們即便不是政府本身，可能會不由自主地卷入企業(yè)過多的戰(zhàn)略性事項。

國有企業(yè)的董事會，在它們并不總是擁有合法性或者權(quán)威時，也可能會遭遇監(jiān)督經(jīng)理層的困難。而且在一些國家，國有企業(yè)的經(jīng)理層和所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)或者直接和政府關(guān)系緊密，其高管更傾向于直接向所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)或者政府匯報，進(jìn)而繞開董事會。

為此，國有企業(yè)董事會應(yīng)該積極努力做到：（1）制定、監(jiān)督和評估基于公司總體目標(biāo)框架下的公司戰(zhàn)略；（2）建立恰當(dāng)?shù)目冃е笜?biāo)并識別關(guān)鍵風(fēng)險；（3）評估和追蹤管理績效。（4）為主要執(zhí)行者制定有效的繼任計劃等。

2、確保董事會對總經(jīng)理的任命和解聘權(quán)

任命和解聘總經(jīng)理是國有企業(yè)董事會一項關(guān)鍵職能。如果沒有這種權(quán)力或權(quán)威，董事會就難以充分行使其監(jiān)督職能并對企業(yè)績效負(fù)責(zé)。

某些情況下，這可能需要征得所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)的同意或與其協(xié)商。在一些國家，一個擁有完全所有權(quán)的機(jī)構(gòu)能直接任免一個首席執(zhí)行官，這種情形可能延伸到了國有企業(yè)。但為了維護(hù)董事會職責(zé)的完整性，良好的做法還是需要與董事會協(xié)商的。

三、董事會應(yīng)建立專門委員會支持職能發(fā)揮

《指引》同時指出：“如果需要，國有企業(yè)董事會應(yīng)該成立專門委員會，來支持整個董事會履行其職能，尤其是在審計、風(fēng)險管理和薪酬方面》。”

董事會所做的戰(zhàn)略決策具有權(quán)威性的一個重要前提，是其具有相關(guān)的專業(yè)知識來行使自己的職能。專門委員會的設(shè)立正是為了“加強(qiáng)國有企業(yè)董事會的能力”。可以設(shè)立的專門委員會包括審計委員會、薪酬委員會、戰(zhàn)略委員會、提名委員會、倫理委員會或風(fēng)險與采購委員會等。這些委員會的成員組成應(yīng)當(dāng)著重于其專業(yè)水平和素質(zhì)，幫助董事會進(jìn)行客觀和科學(xué)的決策。

建立專門委員會的另一個重要作用，是將公司的“內(nèi)部人”從比較敏感的領(lǐng)域（如采購過程、關(guān)聯(lián)交易和薪酬問題中的潛在利益沖突等領(lǐng)域）剔除出來。如規(guī)定一些敏感的委員會只能由外部董事?lián)纬蓡T，從而有效地加強(qiáng)董事會的獨立性和合法性。

董事會專門委員會由一位非執(zhí)行董事來主持，而且包括足夠數(shù)量的獨立董事。獨立董事的比例以及所要求的獨立性的類型（如獨立于管理人員或者獨立于主要的所有者）將取決于委員會的類型、利益沖突問題的敏感性類型和國有企業(yè)的的行業(yè)類型。例如審計委員會，應(yīng)該只由獨立的和具有財務(wù)素質(zhì)的董事會成員組成。

專門委員會的存在并不能免除董事會對所有事務(wù)的集體責(zé)任。專門委員會應(yīng)該由書面的職責(zé)范圍來定義它們的責(zé)任、權(quán)力和組成。專門委員會應(yīng)該向董事會全體報告，而且其會議記錄應(yīng)該轉(zhuǎn)發(fā)至所有的董事會成員。

四、董事會應(yīng)有明確的評估機(jī)制

在提升國有企業(yè)董事會專業(yè)性方面，有必要建立一個系統(tǒng)的評估過程，來強(qiáng)化董事會的責(zé)任和董事的義務(wù)。評估應(yīng)該仔細(xì)審視董事會全面履職情況，還可以包括董事個人的影響力和貢獻(xiàn)度。

董事會評估應(yīng)該有董事會主席負(fù)責(zé)實施，并且參照當(dāng)時的最佳實踐。董事會評估應(yīng)該提出需要回顧的問題，例如董事會的規(guī)模、組成及董事會成員的薪酬。

在評估實施過程中，國有企業(yè)董事會既可向社會外部、獨立的專家尋求幫助，也可通過所有權(quán)行使主體尋求意見。