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在向市場起決定性作用的過渡時期，政策制定者應更多表現(xiàn)出應有的自信和包容。比如說，法人代表制可以根據(jù)公司的具體情況議定，尤其是在競爭性行業(yè)中經(jīng)過市場考驗的成熟企業(yè)，更多權力應放手給董事會，董事會居公司治理中心地位。否則，忽略全局考量的失當政策表述，很可能會錯失良機，延誤改革。
“確立法定代表人在公司治理中的中心地位”——上海市2013年12月發(fā)布的《關于進一步深化上海國資改革促進企業(yè)發(fā)展的意見》中的這條內(nèi)容引發(fā)外界極大爭議。有學者指，這反映了政府控制企業(yè)的意圖的持續(xù)一致性，也有前任國資委官員直言其是“倒退”。顯見與中央政策相逆的“法定代表人中心論”的背后，地方政策究竟出于何種考量，為何表述失當？市場偏激解讀背后，究竟存在著怎樣的擔心？
“法定代表人中心論”爭議
法定代表人是指依法代表法人行使民事權利、履行民事義務的主要負責人。在市場化日益成為主流時，《關于進一步深化上海國資改革促進企業(yè)發(fā)展的意見》提出“建立健全具有中國特色的現(xiàn)代企業(yè)制度。確立法定代表人在公司治理中的中心地位，健全協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)、有效制衡的法人治理結(jié)構”。前后邏輯矛盾、與改革方向背道而馳的表述，顯然引發(fā)極大“反響”。
“從我國公司制的實踐看，公司代表人由法律確定緣起于當年的國有企業(yè)改制。在20世紀90年代初期，為了推動國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度，在制定公司法時，把國有企業(yè)原來的經(jīng)理負責制、等級制的一些傳統(tǒng)制度引入了公司法，從而形成了我國獨特的法定代表人制度。顯然，這一制度更多地體現(xiàn)了政府對新設公司的控制意圖。上海國資改革文件的提法，是對法定代表人制度進一步肯定，也反映了政府控制意圖的持續(xù)一致性。” 中國社會科學院研究員劇錦文表示。
長期以來，政府對企業(yè)的控制程度較高，導致企業(yè)缺乏獨立性，沒能健全現(xiàn)代企業(yè)制度。但現(xiàn)如今，在發(fā)展混合所有制、讓市場起決定性作用的不可逆的“新經(jīng)濟”洪流中，政府通過安排企業(yè)主要負責人、借助法定代表人中心制控制企業(yè)，是否符合市場經(jīng)濟規(guī)律，符合改革的方向？
劇錦文對《董事會》記者指出，“現(xiàn)在，法定代表人制度是一種法律規(guī)定，公司不能夠輕易地進行更改和調(diào)整，這就為代表人的獨斷專行提供了制度保障，公司的董事會、監(jiān)事會，甚至股東會等治理機構對法定代表人的約束力必定弱化，這跟公司制度本身是矛盾的。”
原國務院國資委改革局副局長周放生認為，《關于進一步深化上海國資改革促進企業(yè)發(fā)展的意見》有不少亮點，但還需要進一步解放思想，其中提出要確立法定代表人在公司治理中的中心地位，跟現(xiàn)代公司治理的發(fā)展方向是相悖的，不是創(chuàng)新，是倒退。
有觀察人士指出，上海政府此舉多少反映出自身對國有企業(yè)控制權存在較大的不安全感。一方面，真正讓權給董事會，存在局面失控之虞；另一方面，形似神不至的國企董事會現(xiàn)階段有沒有能力肩負應有職責，也要打一個問號。但該人士認為，在向市場起決定性作用的過渡時期，政策制定者應更多表現(xiàn)出應有的自信和包容。比如說，法人代表制可以根據(jù)公司的具體情況議定，尤其是在競爭性行業(yè)中經(jīng)過市場考驗的成熟企業(yè)，更多權力應放手給董事會，董事會居公司治理中心地位。否則，忽略全局考量的失當政策表述，很可能會錯失良機，延誤改革。
劇錦文也認為，“在條件成熟時給予企業(yè)更多自由決定權是可取的。如果將代表人由法定改為公司根據(jù)實際情況自己決定，就能夠比較好地體現(xiàn)公司制協(xié)商和制衡的本質(zhì)要求。”而北京求是聯(lián)合管理咨詢公司董事長安林對《董事會》記者表示，法定代表人在公司治理中是累贅，可以取消，這方面要“解放思想”。
從一把手體制到董事會核心
改革開放以來，中國企業(yè)的治理模式發(fā)生了重大變化，但很長時間內(nèi)，企業(yè)的治理核心主要是一把手體制。整體來看，國企的一把手體制，屬于股東權力很大情況下的“經(jīng)理層”中心主義，往往出現(xiàn)內(nèi)部人控制的代理問題；民企的一把手體制，則多屬股東中心主義，往往會造成大股東侵占中小股東權益的問題。
從改革開放到1992年黨的十四大召開，國家與企業(yè)關系調(diào)整的核心是對企業(yè)放權讓利。此間，國企的領導體制經(jīng)歷了1987年之前的黨委領導下的廠長分工負責制、1987年黨的十三大之后的廠長(經(jīng)理)負責制兩個階段。
1993年，黨的十四屆三中全會指出，我國國企改革的方向，是建立產(chǎn)權明晰、權責明確、政企分開、管理科學的現(xiàn)代企業(yè)制度。1994年，國務院召開全國建立現(xiàn)代企業(yè)制度試點工作會議，印發(fā)了《試點方案(草案)》，100戶企業(yè)試點正式啟動。1999年黨的十五屆四中全會《決定》第一次提出公司法人治理結(jié)構的概念，“要明確股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的職責，形成各負其責、協(xié)調(diào)運作、有效制衡的公司法人治理結(jié)構”。2003年黨的十六屆三中全會指出，股東會決定董事會和監(jiān)事會成員，董事會選擇經(jīng)營管理者，經(jīng)營管理者行使用人權，形成權力機構、決策機構、監(jiān)督機構和經(jīng)營管理者之間的制衡機制。2005年黨的十六屆五中全會將公司法人治理結(jié)構改稱為公司治理結(jié)構。
《公司法》頒布、現(xiàn)代企業(yè)制度試點的背景下，不少國企建立了董事會。以央企為例，2005年進行外部董事占多數(shù)的董事會試點之前，國務院國資委監(jiān)管的央企分兩種：大多數(shù)是按企業(yè)法注冊的國有獨資企業(yè)，領導體制是總經(jīng)理負責制；少數(shù)是按公司法注冊的國有獨資公司，有董事會，但完全由企業(yè)內(nèi)部人組成，且跟經(jīng)營班子高度重合，董事長往往兼黨委書記、法定代表人，實際上是董事長負責制。這兩種體制都是一把手負責制。
為什么企業(yè)內(nèi)部團隊決策必然是一個人說了算？時任國務院國資委副主任邵寧對《董事會》記者分析，“因為企業(yè)內(nèi)部團隊有兩個特點。一是內(nèi)部有上下級關系，第二有分工關系。由于企業(yè)內(nèi)部團隊存在錯綜復雜的人際關系、利益關系，決策時誰都不好說話，只能由一把手自己去決定。”而且，監(jiān)督不到位，國企內(nèi)部人控制現(xiàn)象相當普遍。
民營企業(yè)層面，改革開放特別是鄧小平南巡之后，民企快速發(fā)展。由于股權高度集中、家天下觀念等，民企大多實行了創(chuàng)始人的“一把手”體制，即使建立了董事會，創(chuàng)始人往往任董事長兼總經(jīng)理，是董事會的領導，而非“班長”。
伴隨市場經(jīng)濟的成熟、諸多制度安排的到位，現(xiàn)代企業(yè)制度在中國日趨成熟，誰是公司治理的核心逐漸明確起來。
2003年國務院國資委成立，次年下發(fā)《關于中央企業(yè)建立和完善國有獨資公司董事會試點工作的通知》，標志著央企董事會試點工作啟動，寶鋼集團、中國誠通等7戶企業(yè)為首批董事會試點企業(yè)。時任國資委主任李榮融認為，推進董事會試點，是遵循了企業(yè)的發(fā)展規(guī)律。董事會試點被視為國資委的生命線，核心是外部董事占董事會多數(shù)的制度安排。截至2013年年底，半數(shù)央企建立了規(guī)范董事會。董事會試點改變了企業(yè)的決策機制，董事會制度使得決策科學化、民主化有了制度保證。
董事會試點，改變了國企公司治理的核心：早先國企是行政性管理，國資委成立之前是一把手體制，而隨著董事會試點的推進、國資監(jiān)管體系的完善，董事會越來越成為公司治理的核心。中外運集團搞董事會試點的第二年，搞過一個中層干部座談會，很多人說原來以為董事會就是走程序，接觸后知道董事們的水平和素質(zhì)非常高，董事會運作非常規(guī)范，是公司治理的“中樞”。
國務院國資委和央企負責人普遍認為，董事會是公司治理的核心，發(fā)揮著關鍵作用。
深水區(qū)改革不進則退
時至今日，國資國企改革已經(jīng)進入深水區(qū)，唯有旗幟鮮明地堅持市場決定論，完善現(xiàn)代企業(yè)制度，才能激發(fā)國企新活力，才能真正確保國企的長治久安。這就要求，政策的制定者真正明了公司治理的真義，按照市場規(guī)律出牌.
首先，清除政企不分的沉疴，敬畏董事會的獨立性?，F(xiàn)代公司制的基礎是公司的獨立性，而公司的獨立性要通過具有一定獨立性的董事會來實現(xiàn)，股東的意志是通過股東會選舉董事會和依法派駐董事而實現(xiàn)的，公司的獨立性也保護了全體股東的利益。
其次，讓董事會成為權力中樞，讓企業(yè)真正成為市場競爭的主體。一位央企董事長指出，“就董事會本身而言，不用特別強調(diào)是否央企。央企首先是企業(yè)，是市場經(jīng)濟的一份子，就應該按照市場規(guī)則、現(xiàn)代企業(yè)制度辦事。無論何種體制公司的董事會，核心職能都應該是做好戰(zhàn)略方向的判斷、科學地進行商業(yè)決策和選好用好職業(yè)經(jīng)理人團隊。”
落實董事會的職權是董事會中心主義的應有之義，核心是落實董事會任免經(jīng)理層的實質(zhì)性職權。符合市場邏輯的國企高管人員選聘，應該是出資人選聘董事，董事會選聘總經(jīng)理，副總經(jīng)理應該是總經(jīng)理選，因為是總經(jīng)理搭班子，董事會只是把關。目前，央企經(jīng)理層市場化選聘、激勵的環(huán)境已基本具備，比如對于選聘、考核總經(jīng)理，能否強化外部董事的作用，賦予外部董事相應的權利與責任？這肯定比組織部門來挑選總經(jīng)理有效得多。
對民企而言，隨著外部法制環(huán)境的逐步健全，大股東也要放眼寰宇，認清時代潮流，不要棄責貪權、越權逐利，真正發(fā)揮好現(xiàn)代公司應有的高效的資合、人合作用，相信董事會、健全董事會，實現(xiàn)科學決策，解決好民企其興也勃、其亡也忽的歷史課題。
劇錦文對《董事會》記者表示，“奉行股東中心主義或董事會中心主義、經(jīng)理層中心主義，與這些國家的法律和文化價值觀有直接關系，也與公司制度發(fā)展的階段有關。我國的公司法強調(diào)了股東主義，這與我國處于公司制度早期階段有關。隨著公司制度的不斷完善和成熟，我國公司治理模式遲早會過渡到董事會中心。”
作者：嚴學鋒